第二章 刑法基本原则

本章知识框架

一、罪刑法定原则

（一）思想渊源（罪刑法定原则从哪里来？）

1. 三权分立学说

罪刑法定，也就是犯罪和刑法的具体规定要通过立法的方式规定。这是立法权对司法权的一种牵制，也是防止司法专断的表现。这是一种权力制约平衡的体现。

2. 心理强制说

 

（二）思想基础（为什么要有罪刑法定？）

1. 民主主义（人民当家作主）的要求。

民主主义的意思即，刑法是由能够体现人民意志的全国人大做出的。刑法其特殊性在上一章已经表述，其对于公民的财产、人身自由和生命安全有着处置的权力。因此，刑法制定必须体现人民的意志。同时，基于民主主义的要求，定罪量刑只能依据成文法的规定来进行。（网络民意、报道舆论都不是人民的意志）

2. 尊重人权的要求。

即，罪刑必须法定是为了让国民对自己的行为具有预测可能性。大家可以想象，如果我们没有人知道法律是什么，那么就会陷入惶恐不安中，因为我们不知道自己正在做的事情是不是违法的，是不是犯罪，会不会被处罚。显然，将国民陷入这种恐慌之中是很不人道的。处于尊重人权的考虑，处于保护国民预测可能性的考虑，犯罪和刑罚必须通过成文法的方式规定下来，让国民能够通过刑法来预测自己行为的后果，即让国民有预测可能性。

（三）适用对象

所有人，但尤其需要突出两类人，他们并不会因为执法后者立法的身份而被特殊对待。

1. 司法人员（审判人员、侦查人员、检察人员等）。

2. 立法人员。即，立法者在立法的时候要做到明确、清晰。

（四）内涵

罪刑法定原则，本质上约束的是国家的权利。通过约束国家的权利来保障国民的自由和权利。也就是国家很强大，但是刑法要保护我们小老百姓不被国家欺负。罪刑法定原则强调的是为被告人定罪、量刑的依据只能是刑法。

 （五）基本内容 ★★★★★ 

1. 成文的罪刑法定 –》法律主义+禁止习惯法

（1）法律主义

即，罪刑法定的“法”是哪些法？这里的“法”是指全国人民代表大会和其常务委员会指定的刑事实体法律规范。也就是我们在第一章中定义的四类刑法。

（2）禁止习惯法

需要注意的是，行政法规、习惯法、判例、立法解释、司法解释可能有助于对刑法的理解，但是不能作为定罪量刑的依据。同时，国际条约、国际公约也不能作为定罪量刑的依据。

2. 事前的罪刑法定 –》禁止溯及既往

事前的罪刑法定，即禁止溯及既往，是指不能用事后的法律来衡量事前的行为。这是处于保护国民的预测可能性，限制国家权力，保护公民权力和自由的考虑。

但是存在意外，即，刑罚不禁止有利于行为人的溯及既往，只禁止不利于行为人的溯及既往。

3. 严格的罪刑法定 –》禁止类推解释

禁止类推解释，因为类推解释超出了法律的含义，违反了民主主义（和人民的意志所要表达的内容不一致），也违反了预测可能性（国民在做自己的行为是不可预料到后果）。

例外：不禁止有利于被告人的类推解释。

4. 确定的罪刑法定

要求刑法的规定要明确适当。需要注意，明确性的要求和罪名规定的模式（简单罪状、叙明罪状、空白罪状、引证罪状）没有关系，和字数没有关系，和规定对不对也没有关系。比如，《刑法》第232条规定【故意杀人罪】：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。”这里只规定了“故意杀人的”，没有规定具体规定什么事故意杀人。这是一个简单罪状，它并不违反明确性的要求。因为“故意杀人的”很好理解，每个认字的同学都知道，没有再解释的必要。

绝对不定刑，是指只规定了某种行为需要判处刑罚，但是不规定刑罚的种类。比如“在地铁上吃东西的，判处刑罚”，但是判处什么刑罚？拘役？有期徒刑？没说。这就不符合罪刑法定的原则了。

绝对不定期刑，是指只规定了某种行为需要判处有期徒刑，但是不规定刑期。比如，“在地铁上吃东西的，判处有期徒刑”，但是有期徒刑几年？6个月？10年？没说。这也不符合罪刑法定的原则。

刑法的特性之一就是保障性，上面已经说过，他是兜底的，保底的法律。因此，能够用其他法律解决的，就不用刑法。

这是人道主义的要求，要求犯的错误和受到的刑罚向匹配。不能因为这个人是“坏人”就不管犯了多大的错就统统枪毙，也不能因为有人有钱有权就简单了事。

【总结】

我们来把上面的四个罪刑法定原则的具体要求总结一下吧~
 

2014年卷二第3题 关于刑法用语的解释，下列哪一选项是正确的？[1] A．按照体系解释，刑法分则中的“买卖”一词，均指购买并卖出；单纯地购买或者出售，不属于“买卖” B．按照同类解释规则，对于刑法分则条文在列举具体要素后使用的“等”、“其他”用语，应按照所列举的内容、性质进行同类解释 C．将明知是捏造的损害他人名誉的事实，在信息网络上散布的行为，认定为“捏造事实诽谤他人”，属于当然解释 D．将盗窃骨灰的行为认定为盗窃“尸体”，属于扩大解释

 

 

 

二、罪刑相适应原则

什么是罪行相适应原则呢？就是你犯的罪和你要受到的刑罚的轻重必须是相当的。刑罚的轻重取决于两个方面，客观的罪行（你的行为有多坏）、主观的责任（你的内心有多邪恶）。

刑罚的轻重=客观的罪行+主观的责任

即，刑法的轻重要和客观的罪行和主观的责任相适应。

（二）具体适用

那么，罪刑相适应原则是如何贯穿在真个刑法中的呢？从刑法的立法开始，到法院衡量如何判刑，到执行刑罚，到处可见这个原则。

 

三、平等适用刑法原则

首先，这是一个司法原则。为什么呢？因为这个原则写的很清楚，平等“适用”法律。适用法律，就是司法，那就自然和立法没有关系。因此“立法平等”之类的措辞是错误的。

其次，这里的平等，强调的是没有特权。即只要有人犯了罪，不管是什么身份，都要平等地在刑法之下受到审判和处罚。