代理

【学习框架】

 

  代理的基本原理

一、概念理解

（一）概念：

1.三方结构（涉及三方当事人、产生三种法律关系）

2.权限（来自法律规定或当事人约定）

3.后果（在被代理人和第三人之间产生民事法律关系）

（二）不适用代理的行为（常考）

1.身份行为，如是否结婚、是否离婚的意思表示不得代理。

2.违法行为，如贩卖毒品；

3.事实行为，如占有、先占、拾得遗失物、创造等等不得代理；

4.遗嘱不得代理。

【真题链接】

（2012年卷三第53题）下列哪些情形属于代理（   ）

A.甲请乙从国外代购1套名牌饮具，乙自己要买2套，故乙共买3套一并结账

B.甲请乙代购茶叶，乙将甲写好茶叶名称的纸条交给销售员，告知其是为自己朋友买茶叶

C.甲律师接受法院指定担任被告人乙的辩护人

D.甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议

【答案】ABC

【解析】D选项：根据《合同法》第424条之规定可知，“居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同”。本题中，甲介绍歌星乙参加某演唱会，并与主办方签订了三方协议。三方协议中，甲提供的是居间服务，没有实施法律行为，不构成代理。
 

二、分类（了解）

（一）显名代理与隐名代理（是否以被代理人的名义实施代理） 

（二）法定代理与意定代理（代理权的产生条件不同）

（三）本代理与复代理 （注意复代理中的代理人的责任承担）

 

三、代理的终止

（一）委托代理的终止

（二）法定代理的终止

四，滥用代理权

【真题链接】

（2016年卷三第4题）甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司对净化机单价未作明确限定。唐某与乙公司私下商定将净化机单价比正常售价提高200元，乙公司给唐某每台100元的回扣。商定后，唐某以甲公司名义与乙公司签订了买卖合同。对此，下列哪一选项是正确的？

A.该买卖合同以合法形式掩盖非法目的，因而无效

B.唐某的行为属无权代理，买卖合同效力待定

C.乙公司行为构成对甲公司的欺诈，买卖合同属可变更、可撤销合同

D.唐某与乙公司恶意串通损害甲公司的利益，应对甲公司承担连带责任

【答案】D

【解析】A选项：很多同学读完题目后，认为是《合同法》中规定的无效事由，即“以合法形式掩盖非法目的”（《民法总则》规定双方通谋虚伪表示），因此认为A的说法是正确的。但是，殊不知这里存在一个大大的陷阱，挖好坑让同学们往下跳。这个陷阱是什么呢？双方通谋虚伪表示存在两个行为，即：一个虚伪表示，一个隐藏行为。但是，本题中，唐某和乙公司之间就是一个行为（买卖合同）。因此，A选项错误。并且，司法部对这个题目的解释中就特别提到了不能对无效事由进行恣意扩张，因此，通过这个题目也要把握司法部的态度。

B选项：授权不明的代理为概括授权代理。本题中，甲公司员工唐某受公司委托从乙公司订购一批空气净化机，甲公司并没有对净化机的单价作出明确的规定，因此应认定甲公司对员工唐某的授权为概括授权。换言之，唐某的行为为有权代理。因此，B错误。

C选项：代理活动中，是否构成受欺诈，应从代理人的角度判断是否存在受欺诈的情形，而不是站在被代理人的角度来看。这里需要提醒自己注意！如果不清楚的把这个记在错题本上面！本题中，唐某作为有权代理人，没有受到欺诈，唐某自己心里清楚自己所购买的空气净化机比正常售价高出200元，因此，不构成欺诈，C错误。

D选项：根据《民法总则》第164条之规定可知，代理人不履行或者不完全履行职责，造成被代理人损害的，因承担民事责任。代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。本题中，代理人与第三人乙恶意串通，损害了被代理人甲公司的利益，应由唐某和乙对甲公司承担连带责任。因此，D正确。

 

Ⅱ 无权代理与表见代理

一、无权代理（狭义）

（一）概念

无权代理，是指行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后作出的行为。

（二）无权代理的法律后果（效力待定） 

【真题链接】

（2009年卷三第4题）下列哪一情形构成无权代理？

【答案】D

【解析】无权代理的构成要件：①实施民事法律行为+②以被代理人的名义+③欠缺代理权（未授予代理权、超越代理权范围、代理权消灭后继续代理）。A选项：甲冒用乙的名字，并是不代理，不存在三方法律行为，A错误。B选项：公司董事长以本公司名义为他人提供担保，其行为属于代表行为而不是代理行为，因此，B错误。C选项：参加面试这个行为不是法律行为，不可以代理，C错误。D选项：李某并没有委托关某代收货品且付款，关某擅自从事该行为构成无权代理，D正确。

二、表见代理

（一）构成条件

1.行为人必须是无权代理；

2.第三人是善意的（不知代理人为无权代理）；

3.客观上存在外表授权。

【教你一招快速破题】

是否存在外表授权的解题技巧：看题目中是否暗示存在以下情形：

①持有法人公章的空白合同书；

②单位工作人员离职后继续从事原职务行为，公司未对外告知该员工的离职；

③其他存在外表授权的情况。

（二）法律后果：